聚焦電信營業(yè)三大法律問題

    孫志成 湖北省武穴市電信局
　　企業(yè)的經(jīng)營行為是法律行為，而法律行為的本質(zhì)是權(quán)利與義務的關系，這種關系以法律、法規(guī)和規(guī)章為準繩，通過一定的具體形式表現(xiàn)。因此電信運營企業(yè)在經(jīng)營過程中，應準確理解法律、規(guī)范行為、完善制度，保護自身的合法權(quán)益。電信運營商的經(jīng)營行為是法律行為，因而電信營業(yè)中應規(guī)范格式條款、簽約手續(xù)，而且抵制“逃費換號”也于法有據(jù)。 
　　一般來說，用戶到電信運營企業(yè)的營業(yè)窗口辦理諸如安裝電話與上網(wǎng)、為手機或“小靈通”購卡上號等業(yè)務的過程，其實是一個締結(jié)電信服務合同的過程。隨后所產(chǎn)生的電信服務內(nèi)容的延續(xù)與擴展、減少與中止、改名與過戶等業(yè)務則是對原合同的補充、中止與變更過程。用戶在辦理上述業(yè)務過程中，電信運營企業(yè)總是先提供相關的“業(yè)務登記卡”，用戶依據(jù)該卡上的說明與相應的電信服務內(nèi)容作選擇，并在用戶簽名欄上簽字或蓋章后，該項業(yè)務才會辦成功。整個過程涉及格式條款、適格簽約、規(guī)避風險等法律問題。 
　　“格式條款”問題 
　　根據(jù)我國《合同法》第三十九條的規(guī)定：“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。”不難看出，上文所提到的“業(yè)務登記卡”就是一種格式條款合同。長期以來，電信運營企業(yè)運用格式條款與電信用戶建立了多種大量的電信服務合同關系。從其性質(zhì)與內(nèi)容看，它可分為“主合同”與“擔保合同”兩個部分，主合同是“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務的協(xié)議”，即電信運營企業(yè)與用戶間辦理相關業(yè)務時所訂立的協(xié)議；擔保合同是主合同的從合同，是“債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)”，由擔保方作為合同的第三人為債務人向債權(quán)人提供擔保，促成經(jīng)濟活動的正常進行所訂立的協(xié)議；其法律文書的表現(xiàn)形式，二者可以合并為一個文本訂立，亦可分開文本訂立，合并與分開不影響其法律效力。 
　　電信服務格式條款的運用，大大提高了交易效率，節(jié)約了交易成本，有利于交易安全與市場的穩(wěn)定。然而它的缺點也是顯而易見的：一般說來，對電信運營企業(yè)擬定和使用的格式條款，作為承諾人的用戶，在簽訂合同時只能選擇承諾，不允許提出新的要約，否則合同不能成立。由于電信服務格式條款系由電信業(yè)務的經(jīng)營者預先擬訂，加上格式條款使用人的行業(yè)壟斷以及對該行業(yè)格式條款制訂的壟斷權(quán)利，排除了消費者選擇以及與電信運營企業(yè)協(xié)商的可能性，這在事實上就構(gòu)成了締約雙方地位的不平等，也從根本上動搖了民商法中的合同自由原則和公平原則。 
　　在實踐中，有些電信運營企業(yè)提供的格式條款有明顯不公平、不合理的內(nèi)容，這些格式條款規(guī)避法律，違反法理，進而直接造成雙方當事人合同利益的失衡。而且有些地方的電信運營經(jīng)營企業(yè)制訂的格式條款內(nèi)容含混，權(quán)利義務也不明確，并帶有明顯免除其責任、加重用戶責任或排除用戶權(quán)利的內(nèi)容。 
　　正是基于格式條款合同的上述特征，我國法律制度承認格式條款合同并充分發(fā)揮其長處，同時對其進行了規(guī)制。我國《消費者權(quán)益保護法》第二十四條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應承擔的民事責任?！蓖瑫r，我國《合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條分別對格式條款遵循的原則、內(nèi)容的確定、格式條款的解釋、格式條款的無效等進行了相應規(guī)定。 
　　針對上述法律規(guī)定，電信運營企業(yè)應采取相應的措施，貫徹好公平、誠信原則，充分體現(xiàn)合同的本質(zhì)在于雙方權(quán)利義務以相反的內(nèi)容對接，即當事人通過自由協(xié)商，決定其相互間權(quán)利義務的等值交換，并根據(jù)其意志調(diào)整雙方相互間權(quán)利義務關系的精神；在制訂格式條款時，要征求消費者組織、電信服務對象以及業(yè)務主管部門的意見，廣泛收集意見，切實維護電信服務格式條款的合法、正義和公平；在制訂格式條款中的免責條款時，應體現(xiàn)企業(yè)合理化經(jīng)營所必需的免責，以避免企業(yè)遭受偶發(fā)或無法負擔的損失為限；改進以往不合格的格式條款，保證格式條款本身符合法律規(guī)定，具有法律效力。 
　　“適格簽約”問題 
 　　電信運營企業(yè)有了規(guī)范的格式條款，還應遵循《合同法》精神，與用戶在公平、平等、自愿、誠信的原則下，履行簽訂手續(xù)，才能獲得合格的合同。只有合格的合同才具備相應的法律效力，才能保護合同雙方當事人的合法權(quán)益。從當前實際情況看，部分電信運營企業(yè)與用戶簽訂的格式條款不容樂觀，主要表現(xiàn)在以下七個方面。 
　　無當事人簽章?！逗贤ā返谌l規(guī)定：“當事人采用合同形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！闭{(diào)查發(fā)現(xiàn)有些格式條款上，用戶作為當事人一方的簽名是電信職工代簽，甚至空白，從而導致此類合同無效。電信運營企業(yè)遇到這類用戶惡意欠費，就是訴訟到人民法院主張權(quán)利，如果對方稱被人冒用，法院就可能以證據(jù)不充分為由不予采信。如果有用戶的簽字與蓋章，就能為司法鑒定提供原始憑證，從證據(jù)上杜絕逃費賴賬。 
　　有效證件缺失?！逗贤ā返诰艞l規(guī)定：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”依據(jù)合同法規(guī)定的精神，用戶到電信運營企業(yè)申辦電信業(yè)務時，首先應提交合法有效的證件以證明其身份，證明具有相應的民事權(quán)利與民事行為能力，并提供相應證件的復印件存檔備查，電信運營商才可以為對方辦理相關業(yè)務。現(xiàn)存的情況是：有的格式條款上填寫的用戶姓名與備查復印件的姓名不符，有的所提供的為無效證件，有的甚至根本沒有證件，進而造成合同當事人不確定性的弊病。 
  　用戶住址不準。格式條款上用戶住址不準的問題突出，用戶一旦拖欠費，電信運營企業(yè)無法找到用戶，即使告到法院，法律文書也無法送達，由此導致許多欠費無著落?！逗贤ā返诹鶙l規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則?！?A href="http://getprofitprime.com/site/CN/Search.aspx?page=1&keywords=%e7%94%b5%e4%bf%a1&column_id=ALL&station=%E5%85%A8%E9%83%A8" target="_blank">電信運營企業(yè)與用戶簽訂合同時，用戶有義務提供準確的住址，電信運營企業(yè)有權(quán)核實用戶住址的準確性，當發(fā)現(xiàn)用戶地址有誤時，有權(quán)要求補充與更正。 
　　擔保手續(xù)不全。依照法律規(guī)定，擔保人應具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力，應到主合同訂立地辦理手續(xù)，并簽訂相關合同。但從相關資料看，往往是申辦電信業(yè)務的當事人代為簽名，而沒有任何相關委托文件與身份證件，擔保人事前并不知曉，甚至擔保人長期在外、無法查找，如此擔保關系從一開始就是虛有的。 
　　擔保人無法定資格。 
   《擔保法》第七條規(guī)定：“具有代為清償能力的法人、其它組織或者公民，可以作保證人?！倍鴱?A href="http://getprofitprime.com/site/CN/Search.aspx?page=1&keywords=%e7%94%b5%e4%bf%a1&column_id=ALL&station=%E5%85%A8%E9%83%A8" target="_blank">電信提供的擔保資料上發(fā)現(xiàn)，國家機關、公益事業(yè)、社會團體與企業(yè)法人的分支機構(gòu)作為擔保人的不乏其人，顯然此種擔保是沒有實際意義的。 
　　擔保操作中失誤。 
   《擔保法》規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的、債權(quán)人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，否則，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。”實際上，電信運營商與用戶辦理的過戶與變更中，許多未取得保證人的書面同意，而且保證合同又沒有相關約定，如此自然失去保證作用。 
　　痛失訴訟時效。從法律角度上講，主張權(quán)利是有時限的，這就是訴訟時效問題。依據(jù)《民法通則》規(guī)定：電信用戶欠費案件的訴訟時效為二年，此類超過時效的案件為少數(shù)。但相對于保證人，失去要求履行保證義務的訴訟時效的較多。《擔保法》第二十五條規(guī)定：“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除責任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷?！庇纱瞬浑y看出，適用這一部分的用戶對象，應在用戶欠費超過收費約定期限六個月期內(nèi)，向法院提起訴訟，主張保證人承擔保證責任的請求，不然就喪失了勝訴權(quán)。 
　　以上問題，運營商可以與用戶在公平、平等、自愿、誠信的原則下，補訂或重訂。規(guī)范后的相關法律文書，自訂立之日起，具有相應的法律效力。電信運營商對于格式條款，乃至由其產(chǎn)生的用戶檔案的管理，是重要的基礎工作，它貫穿于電信服務活動的始終，具有很高的價值屬性。 
　　“逃費換號”問題 
　　所謂“逃費換號”，是指某些用戶為逃避通信企業(yè)追索其拖欠的通信費用，放棄所用電信業(yè)務號碼，向同一運營商換號申請同一種類或不同種類的電信業(yè)務。電信運營企業(yè)針對“逃費換號”現(xiàn)象，采取了建立逃費“黑名單”抵制“換號”的措施，這也一度成為人們關心的熱點問題。應該說，電信運營者在履行必要手續(xù)后，實施抵制的措施符合我國法律規(guī)定。 
　　電信運營企業(yè)與用戶之間是一種平等主體之間的合同關系，應遵循《合同法》的規(guī)定?！疤淤M換號”者的主觀愿望是逃費，其行為有?！逗贤ā返摹罢\實信用”原則，具備“擾亂經(jīng)濟秩序”甚至“合同欺詐”的違法特征?！逗贤ā返谄邨l規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！?A href="http://getprofitprime.com/site/CN/Search.aspx?page=1&keywords=%e7%94%b5%e4%bf%a1&column_id=ALL&station=%E5%85%A8%E9%83%A8" target="_blank">電信運營企業(yè)對“逃費換號”者驗證后，“中止辦理”符合法律賦予的權(quán)利。 
　　對于“逃費換號”暫時得逞者，電信運營企業(yè)中止執(zhí)行所“換號”的業(yè)務，亦符合法律規(guī)定。因為這種行為實質(zhì)上是“以合法形式掩蓋非法目的”，違反《合同法》第五十二條三款的規(guī)定，屬于無效合同，自始就沒有法律約束力。當然電信運營企業(yè)也可以主張“不安抗辯權(quán)”停止執(zhí)行所“換號”的業(yè)務。不安抗辯權(quán)是《合同法》賦予先履行合同的一方在法定的情形下，有中止履行合同的權(quán)利。《合同法》第六十八條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其它情形?！?A href="http://getprofitprime.com/site/CN/Search.aspx?page=1&keywords=%e7%94%b5%e4%bf%a1&column_id=ALL&station=%E5%85%A8%E9%83%A8" target="_blank">電信運營企業(yè)提供電信服務的過程也就是履行債務的過程，而且往往是先服務后收取費用。這就表明電信運營企業(yè)是“先履行債務的當事人”，因此如果有確切證據(jù)證明用戶“逃費換號”，符合上述第三款的情形，可以停止履行其所“換號”的業(yè)務。 
　　法律是一把雙刃劍，自然電信運營企業(yè)應當注意“逃費”證據(jù)確切的問題。《合同法》第六十八條亦規(guī)定：“當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！币蚨徽撌恰爸兄罐k理”還是行使“不安抗辯權(quán)”，都應注意“逃費”事實的證據(jù)確切，否則要承擔違約責任。 
　　同時，電信運營企業(yè)如此抵制逃費用戶的行為屬于不得已而為之，此種“抵制”是合同雙方相“沖突”的一種表現(xiàn)形式，具有負面效應。電信運營企業(yè)也有可能因此而損失一部分市場，損害一定的經(jīng)濟效益。因而電信運營企業(yè)應本著與用戶為善的原則，盡可能地化解乃至轉(zhuǎn)化矛盾，在操作過程中做到有理有節(jié)，不激化矛盾；用戶一旦交清欠費，“抵制”條件就不存在。只有將“抵制”行為壓縮到最低限度，才能把通信“蛋糕”做大，才能擴大電信運營企業(yè)自身的市場份額。